Когда бизнес нанимает фрилансеров, он хочет обезопасить себя и заключает соглашение о неразглашении. Это помогает защитить любые данные: от внутренней аналитики до новых продуктов. Но для исполнителя каждый проект — это шанс продемонстрировать экспертность и пополнить портфолио. Возникает вопрос: можно ли рассказывать о своей работе, если подписали NDA?
Разобрались с юристом Ольгой Ткач, как действует NDA, какие у него ограничения и как всё-таки продемонстрировать свои работы потенциальным заказчикам.
Что такое NDA
NDA — это соглашение с исполнителями о том, что они не будут рассказывать о секретной информации, доступ к которой получают при выполнении работ или оказании услуг.
Например, юрист изучает нормативные акты, коллективные и трудовые договоры. Бухгалтер — информацию о финансовом положении заказчика, внутренние документы. Маркетолог — клиентские базы и переписку. Всё это — конфиденциальная информация.
Вот что компании защищают таким способом:
Что защищает | Пример |
Уникальные разработки | Формула нового крема, методика обучения английскому, технология производства лекарства |
Методы и пути роста продаж | Скрипты, маркетинговые стратегии, схемы работы с ключевыми клиентами |
Результаты маркетинговых исследований | Данные о предпочтениях покупателей, отчëты о конкурентах, методики сегментации аудитории |
Информацию о будущих сделках | Планы выхода на новые рынки, слияний с другими организациями, условия контрактов с поставщиками |
Методики ценообразования и предоставления скидок | Условия для ключевых клиентов, акций и распродаж, формулы расчëта себестоимости |
Базы заказчиков и поставщиков | Список VIP-клиентов или производителей редких комплектующих |
Характеристики продукта, не известные на рынке | Рецепты напитков, скрытые функции ПО |
Бизнес-стратегии | Стратегии вытеснения конкурентов, программы лояльности для B2B-клиентов |
Персональные данные сотрудников | Сведения о зарплате и правилах начисления бонусов, условия найма, списки кадрового резерва |
Информация, которую защищает NDA, должна соответствовать хотя бы одному из трёх условий.
Есть действительная или потенциальная ценность. Благодаря этой информации бизнес зарабатывает деньги, привлекает клиентов и сохраняет преимущества перед другими компаниями. Или пока эти сведения не приносят прибыль, но в будущем могут сыграть важную роль — например, новый продукт. Если информация станет известна конкурентам, они смогут использовать её, а компания не получит доход.
Сведений нет в открытом доступе. То есть они не опубликованы на сайте компании, в СМИ или других источниках, куда может зайти любой желающий и всё прочитать. Например, исходный код программы или секретные технологии.
В компании введён режим коммерческой тайны. Для этого создают положение о коммерческой тайне, а на документах ставят отметку «Коммерческая тайна» или «Конфиденциально».
Если специального режима нет, информацию могут признать или не признать секретной. Так, компания «ЛюксРита» подала в суд на бывшую сотрудницу Юшкову, которая скопировала базу данных клиентов. После увольнения женщина зарегистрировалась как ИП и стала предлагать этим заказчикам более выгодные условия. Руководство «ЛюксРита» заявило в суде, что Юшкова нарушила коммерческую тайну. Ответчик же заявила, что в ООО не было специального режима, с чем согласился Арбитражный суд Саратовской области и отказал в иске.
Если в компании не введён соответствующий режим по нормам закона, информация не может считаться коммерческой тайной в смысле, предусмотренном № 98-ФЗ. Без соблюдения условий этого закона информация юридически не приобретает статус коммерческой тайны, даже если написать в NDA, что она таковой является. Но информация всё равно может быть признана конфиденциальной и включена в NDA, просто не будет защищаться как коммерческая тайна. Тогда NDA будет действовать как соглашение о неразглашении, и заказчик вправе потребовать компенсацию убытков и выплату штрафа за нарушение условий договора.
Что должно быть в NDA
NDA можно добавлять в договор на оказание услуг или заключать в виде отдельного соглашения.
Если заключаете договор на оказание услуг, можете разместить условие о неразглашении в любом месте договора. Например, между пунктами, что стороны решили судиться по месту нахождения заказчика и документ составлен в двух экземплярах.
Если составляете отдельное соглашение, включите в него:
Чёткий перечень данных и информации, которые считаются конфиденциальными или указывают на положение о коммерческой тайне.
Прямой запрет на разглашение, в том числе при привлечении субподрядчиков.
Обязанности исполнителя. Например, что он должен хранить данные на защищённых носителях.
Способы получения информации и фиксация её передачи. Например, что нельзя использовать публичные Wi-Fi сети при осуществлении своих задач.
Ответственность за нарушение и конкретную сумму штрафа. Например, миллион рублей за размещение данных на своих площадках в интернете и два миллиона — за их продажу.
Срок действия соглашения.
NDA теряет силу с момента окончания его действия или раньше — с письменного разрешения заказчика. Сам договор подряда или оказания услуг могут заключить на год, а разделом о конфиденциальной информации или NDA установить другие сроки, в течение которых нельзя разглашать информацию. Например, во время действия договора и 3 года после.
Если NDA подписали после выполнения работ, его условия могут распространяться на ранее созданные проекты при наличии прямой оговорки в тексте соглашения (п. 2 ст. 425 ГК РФ). Если же NDA не содержит такой оговорки, работы формально не подпадают под его действие.
Можно ли обойти ограничения NDA и разместить работу в портфолио
Исполнитель может настоять, чтобы в соглашении между сторонами было условие о том, что он вправе использовать проекты в собственных нуждах. Так, об этом позаботились в Студии Артемия Лебедева и не напрасно: когда Российское таможенное агентство подало иск о взыскании штрафа со студии за размещение на их сайте результатов работы, Арбитражный суд Москвы отказал в иске.
Если такого пункта нет, предстоит выяснить, можно ли добавить работу в портфолио. Вот что для этого нужно сделать.
Показать документ юристу. Не все заказчики правильно его оформляют. Если юрист скажет, что у соглашения нет юридической силы, можно размещать работы в портфолио. Но это не очень красиво по отношению к заказчику. Чтобы не портить отношения, лучше обсудить с клиентом желание добавить кейс.
В некоторых случаях NDA в целом или его отдельные положения могут быть признаны не имеющими юридической силы. Назову самые очевидные признаки:
Отсутствие письменной формы. В этом случае доказать его существование и условия вряд ли получится.
Отсутствие существенных условий. Прежде всего это чëткое определение того, какая информация считается конфиденциальной. Если понятие размыто, некорректно или охватывает любые сведения о деятельности компании, это могут признать недостаточным.
Отсутствие подписей сторон. Подписанное соглашение — основное доказательство волеизъявления сторон. Если подписи хотя бы одной из сторон нет, NDA считается незаключëнным.
Могут быть ещë признаки, но самостоятельно их оценивать довольно рискованно. Это не даёт никаких гарантий, что вас не оштрафуют, а окончательное решение принимает только суд.
Кроме NDA некоторые заказчики предлагают подписать договор отчуждения исключительных прав, лицензионный договор или договор авторского заказа. Тогда исполнитель передаёт право использования клиенту и не может размещать свои проекты в портфолио.
Договориться с заказчиком. Стоит обсудить условия, как исполнитель будет показывать проект другим клиентам. Например, что он разместит его в закрытом хранилище и даст заказчику доступ, чтобы тот отслеживал просмотры. Лучше всего заключить допсоглашение, чтобы не возникло недоразумений. Вдруг клиент передумает и потребует штраф, предусмотренный NDA.
Создать альтернативные или схожие по тематике проекты. Если не получилось договориться с заказчиком, а условия NDA очень жёсткие, лучше добавить в портфолио проекты, которые сделали специально для него.
Указать в портфолио, с какими организациями работали. В разделе «Клиенты» можно перечислить компании и сферы сотрудничества, но не описывать сам проект. Например, «Разрабатывал интерфейсы для “АльфаБанка”» или «Консультировал по UX “ВкусВилл”». А если NDA очень строгий, обобщите: «Веб-дизайн для федеральных ритейлеров» или «Ребрендинг продуктов FMCG-сегмента».
Обобщить информацию в виде кейса. Если это не запрещено соглашением, можно удалить название компании и других деталей, которые раскроют конфиденциальную информацию, и опубликовать свои наработки.
Обобщать и выкладывать информацию рискованно. Здесь важно смотреть условия договора о передаче исключительных прав и условия соглашения о неразглашении. Даже если не указать название заказчика, сам факт публикации может:
Раскрывать конфиденциальные элементы: внутренние интерфейсы, тексты, структуры, продуктовые идеи.
Косвенно идентифицировать заказчика, особенно если проект уникален.
Когда в NDA прописано, что любая информация о работе или её результатах — конфиденциальная, даже обезличенная публикация считается нарушением. К тому же если заказчику по договору переданы исключительные права, фрилансеру могут установить запрет на публичный показ работ без отдельного согласия.
Показать в портфолио только фрагменты работ. Всё так же, как в предыдущем случае — если нет прямого запрета использовать информацию в своих нуждах, можно показать отдельные элементы, к примеру, интерфейса или анимации. Или на скриншоте отчëта продемонстрировать общую структуру, а все цифры и названия компаний замазать.
Проверить, не опубликовала ли компания работу. Когда заказчик разместит проект в интернете, он может перестать быть секретными. Но это не точно — нужно тщательно изучить, что прописано в документах, которые подписал исполнитель.
Если заказчик выложил информацию в открытый доступ, это может ничего не поменять для исполнителя. Например, есть дизайн-студия, которая сотрудничает с дизайнерами по договору ГПХ — они выполняют заказы клиентов студии. Но эти работы студия размещает в собственном портфолио и не хочет, чтобы дизайнер делал то же самое. То есть даже если информация стала публичной, исполнитель может быть связан обязательствами не разглашать своё участие без соответствующего разрешения. Всегда нужно смотреть, что написано в тексте NDA.
Какая ответственность грозит за нарушение NDA
Если не соблюдать NDA, есть риск получить штраф и даже уголовное наказание. Вот какие виды ответственности предусмотрены законом.
Штраф, который указан в договоре. Это самый распространённый способ наказания, но суды часто снижают сумму взыскания.
Например, одна компания заказала фотосъëмку корпоративного мероприятия и в NDA указала, что фотограф не может использовать работы без разрешения заказчика. А исполнитель разместил в соцсетях снимки и информацию о мероприятии. Компания обратилась в суд с требованием удалить посты и заплатить штраф 1,2 млн рублей. Суд обязал ответчика удалить фото, но уменьшил штраф — исполнитель заплатил 15 000 рублей, по 5000 за каждую публикацию.
Возмещение прямого ущерба. Например, если заказчик сам заплатит штраф контрагенту из-за раскрытия конфиденциальной информации, он может потребовать эти деньги с исполнителя, который нарушил тайну. Но подобные ситуации — редкость, потому что обычно разглашение сведений не приводит к прямому ущербу.
Штраф от 5000 до 10 000 рублей за раскрытие коммерческой тайны. Если в NDA не упоминается коммерческая тайна, а в компании не введён соответствующий режим, административная ответственность не грозит.
Решения в пользу заказчиков суды принимают редко. Например, Арбитражный суд Уральского округа решил, что предприниматель не должен платить штраф, т.к. компания не доказала факт разглашения коммерческой тайны и использования информации для выгоды.
Штраф до 1 млн рублей или лишение свободы до 4 лет. Уголовное наказание возможно, когда в NDA чётко указано, какие сведения охраняются коммерческой тайной. Тогда исполнителя, который незаконно собирал такую информацию, например, похищал документы или подкупал сотрудников, могут наказать. Но это тоже не самый распространённый вид ответственности, особенно у фрилансеров. В основном дела возбуждают против трудоустроенных работников.
Например, в Тобольске сотрудник компании сотовой связи фотографировал на телефон и продавал сведения о клиентах. В результате суд назначил мужчине штраф. Но наказания могут оказаться и строже. Так, работник одного мобильного оператора продавал сведения об абонентах. Его осудили за разглашение коммерческой тайны, и работник получил реальный срок — полгода лишения свободы.
Инструкция для исполнителей: как быть, если клиент настаивает на NDA, а вы хотите включить работу в портфолио
Чтобы не остаться без портфолио, придерживайтесь таких действий:
Позаботьтесь о себе заранее — попросите клиента включить в соглашение пункт о том, что вы можете публиковать работы.
Если такого пункта нет, заключите допсоглашение о том, что будете показывать проекты конкретным людям.
Проверьте соглашение у юриста. Если у документа нет юридической силы, можно размещать всё как есть. Но лучше всё равно согласовать это с заказчиком, чтобы не испортить отношения.
Если документ составлен правильно, лучше создайте похожий проект.
Изучите условия соглашения. Они могут разрешать: показать работу, если заказчик уже опубликовал её в интернете; обобщить информацию; выложить только фрагменты или указать название компании в разделе «Клиенты».
Помните о своей репутации и ответственности — лучше не добавить работу, чем нарушить договорённости и закон.
А это схема поможет понять, как добавить проекты в портфолио в зависимости от вашей ситуации.
